【09月16日打卡总结】工伤定性：怎样才算是

工伤定性：怎样才算是工伤？ 按新劳社函字《2004》371号文件的规定：“职工在企业自行组织的各类自娱自乐的文艺、体育、旅游等活动中受到事故伤害，不属于工伤认定的范围，不能认定为工伤，只能由企业自行解决处理”。 2011年新实施的《工伤保险条例》第三章“工伤认定”的第十四至十六条 1、 国家相关规定。 《工伤保险条例》对认定、视同、不得认定为工伤的三种情形分别在14条、15条、16条做了具体规定。 （1）应当认定的情形。第十四条　职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： 　　（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； 　　（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； 　　（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的； 　　（四）患职业病的； 　　（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的； 　　（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； 　　（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 　　（2）视同工伤的情形。第十五条　职工有下列情形之一的，视同工伤： 　　（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的； 　　（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的； 　　（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。 　　职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。 　　（3）不得认定为工伤或视同工伤的情形。第十六条　职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤： 　　（一）故意犯罪的； 　　（二）醉酒或者吸毒的； 　　（三）自残或者自杀的。 案例 一、第十四条（六）条文：在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； 案例说明：冬季，员工尹某戴着头盔骑电瓶车下班途中，因为下班时间在5点半左右，天色灰暗，尹某沿靠公路右边行驶，突然撞上了一辆路边停靠的大卡车尾部，造成中度脑震荡，颅内伴有少量淤血的伤情。据后来调查发现，大卡车无违章停靠，不凑巧的是信号灯开了，但因故障没有闪亮，尹某戴着头盔，又因风沙较大用帽檐挡住了眼睛。 我先不说结果是怎么样的，大家猜猜呢？卡友们，你们怎么看？ （调皮，提前看后面的...） 这是一个典型的交通事故但又非典型的工伤事故，是让人很模棱两可的，说员工尹某负主责吧，她又没有违章驾驶；说卡车司机有责任吧，又没有违章停靠。大家觉得咋办咧？是怪天时还是地利？还是怪车灯不力？本着“让员工流血了但不能再流泪”的宗旨，我们是主张员工少些伤痛，多些经济补偿；主张企业少承担点，社保多照顾点（大家都懂的哈哈）；主张卡车司机方也能赔点（毕竟也有保险的），后来，交警那边也判定了，虽然卡车司机没有违章停车，但是“车灯不亮”这个客观理由并不能掩盖“过失伤人”的事实存在，于是乎卡车负全责、个人负次责，时间、下班的事实、路线也对、证人也有，现场也经过勘察，条件都具备了，工伤认定也顺利得以通过。 二、个人过失导致伤亡是否认定工伤？ 我曾经看到过一个案例：“员工李某在工作时，因业务不精，安全意识淡薄，被人提醒过相关操作的方式不对，存在有安全隐患，但李某不听劝告，麻痹大意，在一次操作过程中发生安全事故，造成手指骨折。李某向单位提出工伤认定的申请，单位安全部门认定：员工李某明知操作不当，会带来严重的安全隐患，但屡教不改，这次事故属于个人违章操作，不应认定工伤，单位老板及其他领导也都表示“严重”同意，一致认为不应申报工伤认定，后来该员工一怒之下，自己跑劳动局去了…结果如何，大家估计也都猜到了”，根据工伤保险条例相关规定：“只要是因工作时间、工作地点因工作原因受伤的均可认定为工伤”，所以工伤不考虑职工的过错问题，只要员工不存在“自杀自残”行为，均不影响工伤认定的合理条件。 估计有人偏激的会问：“这样都算工伤啊？那么假设这个人违章操作了，把别人弄伤了甚至是死亡，同时还伤了自己，难道还能报工伤吗？新《工伤保险条例》第十六条规定只有“故意犯罪的”才不得认定为工伤或者视同工伤，可见，职工在工作过程中因过失自伤或致人死亡甚至是过失犯罪的,根据无过错责任原则是能认定工伤的。若有人还是不解的，对于员工的过失，违章行为可以进行另外的考核或者是其他形式的处罚（警告、待岗或者解除劳动关系等），这个与工伤认定是两码事。 案例分享。 由于时间和篇幅限制，下面与大家分享一例我们曾经处理过的未被认定为工伤的伤害事件。 　　（1）事件经过 　　　2012年10月的一个下午，员工A发现同事B有违章进行操作的行为，于是想制止，一边报告了车间领导，一边用语言制止B的违章作业，但B却不买A的帐，二人发生争吵，并相互推搡起来，B将A推倒在地，A头部撞在柱子上出血，送医院后缝合5针并住院7天，用去所有费用5000元，全部由A自行支付，后经法医鉴定为轻微伤甲级，因为公司定性A、B二人为打架事故，第二天就将二人辞退，后因派出所介入，将B拘留5天并罚款500元。 　　（2）案件经过 住院期间，员工A认为自己制止违章操作，是维护公司利益，与B推搡，也是因工受到伤害，其家属向劳动部门申请认定工伤。部门则认为A去制止B的违章操作不属于其工作职责，应当由车间领导出面制止，而A仍然坚持去制止，以至事态扩大，其伤害不是因工，所以认为不是《工伤保险条例》规定认定为工伤的范围。 于是其家属向法院提出了工伤认定申请诉讼，法院经过调查，认为A申请工伤的事由不符合《工伤保险条例》第十四条第三款规定情形，劳动部门的不予认定工伤认定书的事实清楚，适用法律正确。 员工A不服，上诉至中院，经过调查，中院认为，员工A发现B违章作业，虽不是职责范围，但已经向领导反映，是应当表扬的行为，但其仍然自行去制止，超出了职责范围，且 与B发生推搡致自己受伤，不能认定为是履行工伤职责而受的伤，因为A受伤与自己的工作职责没有直接的因果关系，不符合《工伤保险条例》工伤认定的条件，于2013年6月中院驳回A的上诉，维持原判。但法院建议A的医疗费用，单位可以给予一定的人道援助。　 2013年7月，经公司HR部门协调，公司给予员工A人道援助3000元，至此圆满解决。 （3）案件点评　 该案发生在工作时间、工作现场、工作岗位，似乎是因工作原因受到他人的伤害，满足了认定工伤“三工原则”，其实，前“二工”符合，而“第三工”存在问题：首先，员工A不是正在履行工作职责；其次，其受伤与工作之间无直接的因果关系；最后，其受伤不是工作的意外，是故意所为，非工伤案例，可另案处理。 3、 经验看法。 如果因为有了《工伤保险条例》对工伤情形的认定，就认为万事大吉、一切皆在我掌握，就可以对付单位发生的一切伤害事故，就可以处理和认定工伤与非工伤，那就是比较马虎的看法了，结合我们处理一些工伤事故的经验，现简单提醒以下几点： （1） 掌握立法精神。在工伤认定中，首先应掌握和理解《工伤条例条例》的立法宗旨和精神，而不是看具体认定的情形和条款，这样才能正确把握和理解“三工原则 ”。 （2） 收集既有案例。多收集本地劳动部门、法院对工伤认定案件的判例，以此可以对本单位发生伤害或疾病时是否认定为工伤时，对员工进行针对性的讲解和说服，以免引起其他不必要的纠纷或时间、精力和浪费。 （3） 人性化的处理。员工受到伤害，不管是出于什么原因，公司都应当适当人性化管理，可以不严格按照公司规章制度执行（比如开出受伤的员工等），即使公司没有责任，也应当给予受伤员工一定的安慰和援助，毕竟公司是一个大家庭，家人受到伤害，也是一家人的事啊，这样，可以让受伤员工及家属感激公司，如果能够继续工作，一定会更加勤备和努力，还可以让其他员工产生更强的归宿感，公司真是 “花小钱办大事、何乐而不为呀”。 总之，工伤定性并不是简单依葫芦画瓢的事情，而是需要学法懂法、积累经验、情理并用的较为复杂和耐心的工作，随着定性的开始，后续的申请、认定、鉴定、预防以及特殊情况的处理都将验证这一事实，不信，大家问问身边处理过工伤事件的同事、劳动部门和法院。 案例1：小王穿着高跟鞋上班，因为赶得太着急，在办公室弯腰开抽屉的时候，不慎把腰闪了一下，造成腰部扭伤，医生建议全休一周，请问她能算工伤吗？（答案回复可见）。。。。。。嘻嘻！ 算了，看在大家都这么踊跃分享的份上，这个就当免费赠送吧：这个毫无疑问的可以定性是工伤吧。虽然行为看起来是个人的一些动作习惯，但毕竟是在工作期间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害哈。 好了，搞清楚上一个案例后，下面开始我们的正餐： 案例2：小王今年运气真不太好，这不，年头开抽屉闪了腰，现在又在公司参加公司举办的篮球赛的时候，因为和对方球员发生碰撞摔倒，造成下巴开裂，缝了五针，请问小王这样可以定性为工伤吗？ 案例3：小王是公司的保安，在一次例行检查的过程中，与一装修公司的工人发生言语冲突，装修工人一怒之下，照着小王狠狠打了两拳后逃离现场，造成小王眼部受伤住院，经鉴定为轻微伤；小王觉得气不顺，让朋友到处找那个工人，后来终于在某处发现该工人，朋友马上通知还在住院中的小王，小王马上带着朋友到某处将装修工人扭送到派出所，在纠缠当中，小王出手打了装修工人，造成该人轻伤，结果：两人都被法进行了处理。请问：小王可以定性为工伤吗？ 案例4：小王（小王真是事多）下班回家途中因乘坐的公交车发生车祸，小王在协助公交车公司抢救伤员过程中，不小心被后面驶来的摩托车撞伤了小腿受伤。请问：小王可以定性为工伤吗？ 案例5：小李（小王说太多了，估计姓王的都会恨死我了，所以换一个吧。嘎嘎嘎。。。）下午三点上班，他一点从家中骑单车出发前往公司，在一个下坡路段，前面一台小汽车向右靠边停车，小李为避碰撞，一个急刹车导致其从车上摔下，造成左跷骨骨折。请问：小李可以定性为工伤吗？ 请大家稍微思考一下，现在插播广告。。。。。。 好的，现在进入云水禅心说明时间，有异议，随时欢迎大家拍砖，还是那句话“道理越辩越明，感情越辩越深”： 案例2：关于公司组织活动发生伤害事故是否属于工伤，当初公司也是两大阵营一直争论不休，有人说“工作时间、工作地点、因工作原因受到的伤害，肯定要算工伤啦”，也有人说：第一、他虽然是在工作地点、工作时间受伤的，但是公司组织的活动对员工来说并不是工作，所以，脱离了这个条件，肯定不能算工伤。一时间，众说纷纭。各位，是否能认定工伤，光听我们说可不行，咱还得听法规的。按新劳社函字《2004》371号文件的规定：“职工在企业自行组织的各类自娱自乐的文艺、体育、旅游等活动中受到事故伤害，不属于工伤认定的范围，不能认定为工伤，只能由企业自行解决处理”。所以，小王未能按工伤进行认定； 案例3： 这个问题大家是不是觉得很绕啊？其实，应对工伤事件，我们尽量要把复杂事情简单化。按《工伤保险条例》第十四条第（三）款的规定，小王肯定可以申请认定工伤，至于，后来他报复打人的事，那是另外一个案件，与工伤认定无关，你们说呢？ 案例4：这个也是一个争论很多的话题，但是一切按法规来处理，小王的行为可以视同工伤处理（《工伤保险条例》第十五答第（二）款）：当事人小王在车祸现场协助交通民警抢救伤员，帮助清理事故现场，使伤员尽快得到医治，小王的做法是社会有利的。在此前提下，小王被其他车辆撞伤，按照国家规定，经过有关部门鉴定，他应该享受工伤待遇。 案例5：这是一个非常有争议的案例，就发生在前不久的时间，大家知道，对于上下班途中是否可以认定为工伤，必须满足以下几点要求：1、首先要界定是否上下班途中；2、要确认是一起交通事故：这是不是你说是交通事故就可以认可的，必须要由交通警察部门出具的交通事故认定书才能得到认可；3、受伤者本人不负主要责任。只有这三个条件全部满足才有可能被认定为工伤。 我公司这个实例中由于小李单车安全性能不好，后刹车失灵、且下坡速度过快，并且交警的处理结果还在等待当中（不过据交警初步判断：因为两车并未发生实质性的接触，所以判定为对方负主要责任的交通事故的可能性不大），所以现在只能报意外险进行理赔（结果正在进行中），申请工伤显然是不行的。关于这类案件，我建议大家平时一定要做好对员工的宣传：上下班一定要注意安全 ,出了事故一定要立刻报警求助； 。。。。。。 对于工伤认定，本人的一点体会与大家共享： 1、法律法规一定要理解； 2、事实经过一定要准确； 3、资料整理一定要齐全； 4、申报沟通一定要及时；