推荐避免医疗期风险，试用期的事前防范更重要

作者冼武杰律师更新于：2014-11-07 10:40 37176

内容来自 2014-11-07 打卡话题

　　就在最近，我们公司通过猎头招聘了一名工程经理，签订了2年劳动合同，约定试用期2个月。在前1个月时间里，该名员工表现较为突出，但临近试用期快要结束的半个月，该员工提出要请长病假，原因为突患重大疾病：脑部肿瘤。
　　这名员工的工作能力是得到领导肯定了的，但是他突患重疾，肯定不再适合此份工作？那么如何处理才能免于劳动纠纷呢？

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作为律师，我想从我这行业的几个步骤来分析这次的打卡话题。

一、基础情况：

（一）基础事实：1、公司录用了某工程经理，双方签订了劳动合同，合同期限是2年，试用期是2个月。2、该员工工作表现突出。3、该员工突患重大疾病：脑部肿瘤。4、员工要求休长病假。

（二）基础法律知识：

1、员工在试用期内患病的，依法可享受3-6个月的医疗期。

2、对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。（注意：要经企业批准，故如企业不批准的，医疗期不得延长，企业有主动权。）（另说明一下：不是说这些特殊疾病的医疗期就一定是24个月，“在24个月内尚不能痊愈的”是指根据患病职工实际参加工作的年限和在本企业工作年限长短，所应享受的医疗期限内尚不能痊愈的情况，而不是指凡患特殊疾病的职工都应享受24个月的医疗期。--笔者以前经历过一起案件，三个阶段，劳动仲裁、司法都是持这一观点。）

补充说明一下：对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，最高人民法院公报的一个案例是如此认识的，患有癌症、精神病等难以治疗的特殊疾病的劳动者，应当享受24个月的医疗期。所以，我们还是按照最高院公报的案例精神为准吧，特殊疾病医疗期是24个月。

这里要感谢一下“糖泥巴”提醒本问题。@糖泥巴

3、工资，病假工资按各地工资支付条例的规定执行，但最低不能低于最低工资标准的80%

4、员工患病，在规定的医疗期内，单位不得依照劳动合同的非过失性解除、经济性裁员的有关规定解除劳动合同。医疗期满后，单位可依照劳动合同的非过失性解除条款解除合同，这种情况下，单位要支付经济补偿金。

5、员工在试用期被证明不符合录用条件的，单位可以解除劳动合同，这种情况下无需支付经济补偿金。

6、员工因患病而解除劳动合同的，单位应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。

二、法律分析：

1、本案约定合同期限的一些小建议：合同期限是1年以上的，试用期限就可以约定2个月，故如只约定2个月试用期的，合同期限初定为1年就可以了，如1年内觉得该员工不合适的，则可以适用到期终止的条款，本案约定为2年，对比1年的合同期，显然不利于到期终止。

2、试用期内不符合录用条件的解除条款和患病医疗期内限制解除条款冲突时的适用问题？

依据《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第30项规定的精神，即使存在适用该法第29条患病医疗期内限制解除的条款，只要劳动者存在第25条规定的在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位都可以依照第25条之规定解除劳动合同。

3、基于上面第2点法律适用问题的分析，用人单位应充分利用录用条件这一点，故在事前防范上，要与劳动者约定好具体的录用条件，该录用条件的设置应该是清楚明确可量化的，如笔者经常使用下列这些情形作为不符合录用条件的通用条款：被查明个人简历、学历、职称等与应聘时提供的资料不符者；不服从公司分配和上级领导管理者；不具备政府规定的就业手续者；无法提供办理录用、社会保险等所需要的证明材料者；与原用人单位未依法解除、终止劳动合同者；与原用人单位存在竞业限制约定且本公司在限制范围之内者；通缉在案或者被取保候审、监视居住者；隐瞒曾经受过法律处罚或者纪律处分的事实者；试用期内各类请假天数（如：事假、年休假、病假、婚丧假、孕产假等）合计超过试用期天数的百分之十者；旷工累计超过3次或迟到早退合计超过8次者；伪造学历、证书与工作经历者；经体检发现患有传染性、不可治愈以及严重疾病者；绩效考核有一次不合格者；给公司造成损失达500元以上者；拒绝在绩效考核表上签字者……

三、本案应如何处理？

1、如已约定具体的录用条件并有证据证明员工不符合录用条件的，这种情况下，单位辞退员工无需支付任何补偿，但建议单位支付一定的金钱作为人道方面的援助，也体现单位的人文关怀。

2、如未约定具体的录用条件或无证据证明员工不符合录用条件的，依法员工可享受医疗期，医疗期满后仍无法上班的，单位可解除劳动合同，这种情况下，单位的成本是：3-6个月的病假工资、1个月工资的经济补偿金、1个月工资的代通知金、6-12个月的医疗补助金。故这种情况下，单位可以跟员工协商解除劳动合同，支付一定数额的金钱，了结双方的劳动关系，实在协商不了的，则让员工休依法可享受的医疗期，后再依法解除劳动合同就可以了。

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