请注意“潜伏”的法律风险

作者冼武杰律师 2014-11-25 09:06 32169

内容来自 2014-11-26 打卡话题

　　我所在的公司是一家房地产经纪公司，人员的工资结构主要分为两大类：基本工资和绩效提成，基本工资为当地最低工资标准，工作时间久点的员工基本工资更高一些。近两年来，房地产行业不乐观，公司连续亏损，其中人员工资和保险支付就占到总成本的50%。所以公司打算改变工资结构，对业务人员实行无底薪高提成的政策，激励员工的同时减少人力成本支出。
　　请教大家，这样做需要规避的风险和操作中需要注意的问题都有哪些？

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（本律师的打卡绝大多数情况仅分析法律问题，对如何制定提成比例等非法律问题，原则上不做探讨，卡卡们可以看一下其他人的分析。）

实践中劳动报酬争议多数是以下几种情况：1、工资的争议；2、年终奖的争议；3、提成的争议；4、加班工资的争议；5、低于最低工资标准支付工资的争议。

很显然，案例中的公司最可能牵扯到的争议是3、4、5类的争议。

我们从后面挨个进行分析吧，也就是5、4、3。

（冼律师的话音刚落，就有卡卡们扔鸡蛋西红柿上来，责问，你为什么不按顺序分析呢，非要从后面倒着分析，你难道不知道，你倒着分析，我们就要倒立着看你的分析吗？

冼律师：……（很委屈的心理活动：这不是排序的时候随手了吗，早知道是鸡蛋西红柿待遇，我排序的时候就小心翼翼一点了，把3排成低于最低工资标准支付工资的争议了）

冼律师（鸭子死了嘴硬）：倒立好啊，色狼们想想，MM要倒立了，那不是春光乍现吗，那大家多有眼福啊，作为新时代的有品味的色狼，我们是不是应该推行全员倒立活动呢？

众色狼纷纷流哈喇汁，一致表态：冼律师，以后你的打卡一定要倒着分析。

冼律师（仰天吐血）：我对你们实在是太无语了。）

娱乐环节结束，还是直接进入主题分析吧，Gooooooooooooo!

一、低于最低工资标准支付工资：

实践中经常有劳动者咨询我：冼律师，2014年深圳市的最低工资标准调整为1808元了，但单位支付给我的底薪还是按1500元标准发放，单位是不是应该按1808元给我补足这个低于最低工资标准的差额呢？

面对这样的咨询，我总是说：同志，请弄清楚什么叫最低工资。

根据法律规定：最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。

也就是说，最低工资标准并不是说底薪或基本工资必须不低于最低工资标准，而是，单位依法应支付的劳动报酬（不包括加班费、一些特殊津贴等，具体详见各地的最低工资条例或规定）不得低于最低工资标准。

在员工正常工作的情况下，如员工的工资由基本工资（或底薪）加什么工龄工资、绩效工资、职务工资、福利费等组成的，只要这些工资项目加起来不低于最低工资标准，则应认定单位的工资支付行为并不违法。

回到案例本身，执行无底薪高提成的政策，如员工领取的提成数额能超过最低工资标准，则问题不太大，如员工业绩不好，无提成或领取的提成低于最低工资标准的，麻烦就来了，公司构成了低于最低工资标准支付工资。

劳动合同法第85条规定：低于当地最低工资标准支付劳动者工资的，由劳动行政部门责令限期支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。

所以说，执行无底薪高提成的政策，也要保障员工领取到的金额不得低于最低工资标准，否则，员工一投诉，劳叔（劳动监察部门的大叔）很生气，后果很严重。

也有不死心者追问：冼律师，那这个企业就真的没有办法可以规避吗？

冼律师：那随口说2条比较没节操的措施吧：1、每月初让员工签收工资条，工资条上注明工资为最低工资标准，但实际上该笔工资未发放（无节操指数五颗星）；2、每月均按最低工资标准通过银行转账方式发放一笔工资，但这笔钱是要在现在或将来的高提成中抵扣出来的。当然，措施2只能寄希望于员工将要领取高提成平均下来要超过最低工资，否则，单位肯定是亏了（无节操指数一颗星）。

（冼律师的话音刚落，鸡蛋西红柿，又见鸡蛋西红柿，冼律师抱头狂窜）

题外话：案例中，人员工资和保险成本占总成本的50%，从法律风险来看，实行无底薪高提成的政策是不可能降低成本的，因为，最低工资标准和保险成本，这2项成本是无法不支付的，也就是必须支出的，所以，执行该政策，唯一的效果是希望该司房产经纪们，能看到高提成的份上，多拼命能多做一点业务吧，故：寄希望于执行该政策能降低成本是不可能的。

二、加班工资：

地产中介的工作时间，地球人都知道,一定存在着加班，而且，加班时间还肯定不会少，所以，案例中的公司也存在着加班工资的问题，所以，该公司在操作发放工资时也需要注意这一问题，避免将来的劳动争议。

简单建议吧，以下建议不一定都能起到法律作用，但至少这么操作比什么都不操作要强：1、约定加班工资按最低工资标准为基数计算；2、约定提成工资包括了加班工资；3、实行加班审批制度，明确：员工未经批准自行延长工作时间不视为加班；4、每月初对上一月的考勤进行统计并让员工签字确认，其中，有关工作时间，注明：由于员工的工作时间灵活、工作任务并不饱和，且工作期间有休息场所可以休息，双方一致确认，员工的有效工作时间为每日8小时。

三、提成工资：

有关提成工资，主要还是要签订协议明确提成的支付时间、支付标准、发放条件等，需要特别注意的是：很多公司，不愿意给已离职的员工支付剩余未发放的提成。但从法律关系来分析，未发放的提成，如员工已具备领取条件的，则提成属于劳动报酬，公司还是要支付的。所以，不愿意发放的公司，还是要针对于此想想办法，怎么样才能规避这一风险。

为避免鸡蛋西红柿又见鸡蛋西红柿，这里面的无节操规避法子，我就不说了，嘿嘿。

各位可以回复本打卡发表自己的想法，我要看看到底谁最邪恶，呵呵。

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感谢小文子和大卡邀请我来打卡，感谢各位卡卡们的回复支持和点赞，另：我的新总结《仲裁员手札5：一个调岗的案例》正在总结频道刊登，请各位前往互动，呵呵。

（小文子一撇嘴：还刊登，搞得你好像挺高大上的一样，不就是发了篇帖子吗？

冼律师（仰天继续吐血）：小文子，我对你也实在是太无语了！

小文子：无语，无语你说那么多做什么，还吐血，吐血谁不会，我每月都有那么几天会吐吐血，吐着吐着就习惯了。

冼律师（掩面哭泣败北）：......）

预告一下：下一篇打卡，我会写个小笑话《小文子和大卡不得不说的故事》，敬请期待！

本文仅代表作者个人观点，不代表三茅网立场。如因内容、版权等产生的一切纠纷，将由作者本人承担。

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2024-07-01 09:18

全部评论(203) 我参与的评论

158楼新的开始

业务员申报不定时工时制，应该可以规避加班工资。

2015-03-22 17:09:34 回复赞(1)

157楼 Dancy0421

对于加班工资这一块，约定提成工资包括加班工资，可行吗？

2015-03-18 16:20:48 回复赞(0)

156楼大风吹大风吹

冼老师，有比较好的适合中小企业的一些规章制度的模板能分享一些吗？谢谢了！我现在的公司刚成立，对这个不是很了解，HR也是我在兼职做，来三茅学习后发现自己以前想的太简单了，真的得好好学习学习，但是又想能尽快拿出一个稍微系统点的制度和规章来规范一些公司以后的行为，毕竟老板是想以后越做越好的，我想在刚开始的时候制定一些制度能更好的规避以后会遇到的一些风险，但是看着看着，就有点越来越蒙了，越想写全面发现越是欠缺……~~~~(>_

2014-12-31 11:05:03 回复赞(0)

155楼大风吹大风吹

2014-12-31 11:03:46 回复赞(0)

154楼大风吹大风吹

2014-12-31 11:03:43 回复赞(0)