从注销谈解除劳动关系，除非协商解决

作者 ghzz 2015-01-12 08:42 929

内容来自 2015-01-12 打卡话题

　　我们是一家比较上规模的集团，旗下有一全资子公司，因为长期亏损，总公司决定注销该公司，其业务合并到另一家全资子公司，人员可以与企业协商解除劳动关系，也可以在全集团范围内应聘上岗。但现在有一正在休产假的员工，40多岁，平时工作能力差，与同事关系也不太好，领导让我们劳资想办法，在不违反法律的情况下，借这次人员调整与该员工解除劳动关系。
　　请各位高手指点！

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我，没有经历过类似的情况。

   谈到注销，我先从财务角度简单讲一下，有关注销的一些内容，看看与人资如何结合才更利于我们开展工作。
一、 主动申请注销的条件
    当公司宣告破产、被收购、公司章程规定营业期限届满、公司内部分立解散，或一些业务经营方式不规范被依法责令关闭，这时公司可以申请注销，吊销营业执照即公司注销。
二、 被动注销的方式
    如果打算再开公司，事实上无需办理注销手续，工商营业执照不年检，将会自动注销公司的执照；如果公司不去报税，税务局也会停止公司的税务登记证。前提是，3年内将不再有资格成为公司法人。
三、 清算是注销的前提
    在公司注销之前，首先要做清算，清算是一种法律程序。公司注销时，必须进行财产清算。未经清算就自行终止的行为没有法律效力，不受法律保护。
四、 清算的内容
    清算时应支付拖欠的员工工资和各项赔偿费用，这是公司注销的必经程序。如果公司转移资产、资不抵债，在这种情况下，公司应当申请破产。如果有证据证明公司存在转移资产的行为，可通过法律手段追回被转移的资产。
    做好员工关系最后的终止工作是企业在注销之前必须完成的重要前提，企业注销前应在法律规定范围内妥善处理内部员工的劳动关系。
    在了解了什么是注销以及清算的内容后，如何在不违反法律的情况下，借这次人员调整与该员工解除劳动关系？我们先看相关法律规定，再得出结论不迟。
    《公司登记管理条例》第45条规定，经公司登记机关核准注销登记，公司终止。企业法人被依法注销后，其法人资格与经营资格即告终止，公司也因此丧失了用工主体资格。劳动合同是劳动者与用人单位确立双方权利义务的协议，用人单位失去法人资格，自然也就丧失了继续履行劳动合同的能力，劳动关系因一方失去主体资格而无法继续存续。
    原子公司在申请注销时应依法终止与员工的劳动合同，并根据《劳动合同法》第46条的规定支付员工经济补偿金。这条对休产假的女员工同样适用。
    从法律角度而言，新子公司是独立于原子公司的法人实体，对被依法注销企业的员工是否予以接收或安置，仅仅是该公司的自愿行为，法律并无强制性规定。前提是未出现资产或人员转移至另一家子公司。
     两个子公司在法律上相互独立的两个主体，按照上述法律规定，两家子公司可以就员工补偿问题达成协议。如果在注销清算前按照法律规定向员工支付了相应经济补偿金，就可以与员工重新建立劳动关系并签订劳动合同，员工的工龄不再与新的子公司的工作年限合并计算；如果未向员工支付终止劳动合同的经济补偿金工作年限合并计算，在需要向员工支付解除或终止劳动合同的经济补偿金时，员工在子公司工作所应获得的经济补偿新子公司应当一并支付。
     目前企业的策略是：员可以与企业协商解除劳动关系，也可以在全集团范围内应聘上岗。这其实也有一点顺序问题，如果休假女员工选择协商解除劳动关系，是最好的结果，但与其他员工一样发给经济补偿金的做法显然不能保护产假期女职工的合法权益。；如果选择应聘上岗，应该是在产假结束后进行，应聘上一切好说，应聘不上，原子公司已注销，经济补偿金找谁要去？
    《劳动法》规定，对女职工在“三期”内的，应给予特殊保护。对“三期“内的女职工，企业不得因自己的原因或女工无主观过错的情况下，与期解除劳动合同。因此，在企业注销的情况下，将“三期”女工与其他员工同样解除合同给予补偿，与情与理则不是那么妥当 了。
    可见，想在不违反法律的情况下，解除休产假女员工的劳动关系，只能通过协商一致，其他方法都不可行。

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