【4.17案例学习】如何合法解雇试用期员工？

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经典案例学习：

案例一：员工在医疗期内合同期满，企业能终止劳动关系吗？

   李某于2006年7月大学毕业，应聘进入上海一家股份合作制企业工作。企业与李某签订劳动合同至2010年12月底。2009年6月起，李某因患慢性疾病一直病假在家。2010年12月底，企业书面通知李某，因合同期满不再续签终止劳动关系。李某称：他因病假在家休息尚在规定的医疗期内，企业是不可以终止劳动关系的，继续支付病假工资。企业称：因为李某的劳动合同期满，企业不再与其续订合同，按照有关规定合同期满即行终止，所以对李某提出的要求不予同意。李某多次与企业交涉未果，于是李某向劳动仲裁委员会申请仲裁，要求恢复劳动关系，继续履行合同。李某的仲裁申请会得到支持吗，请结合本案例分析。

案例二：如何合法解雇试用期员工？

李小姐成功应聘A公司的前台文员，合同期为3年，试用期为6个月，在试用了2个月后，公司觉得李小姐工作拖拉，交代的事情完成得差强人意，也不够机灵，所以公司以试用期不合格为由解除劳动合同，但李小姐不服，觉得自己表现虽然一般，但并无过错，公司辞退自己需要赔偿，不赔偿就去告公司。那么，请问： 1、你如何看待A公司的这种做法？ 2、如果你是该公司HR经理，你会如何解决这个问题？

案例三：员企业可行使自主经营管理权调整职工待遇

职工1981年入职，1992年该厂成立为有限公司，职工被派到该公司从事会计工作。1995年11月30日职工与该厂签订书面无固定期限劳动合同书。后该厂重组成立了某集团有限公司后，职工一直负责处理公司会计报表工作。2003年公司停产、停业。2013年6月19日公司作出了组织机构调整的通知，撤销了公司等三家单位的会计岗位，财务报表工作并入公司财务部。2013年6月20日，公司作出了《关于企业内部职工待业的制度规定》，载明，“进入待业期1-6个月的职工，享受天津市最低工资标准80%的待遇，另支付生活补贴300元”。公司据此自2013年7月起，将职工工资调整为每月1500元，实际发放数额为2013年7月1993元、8月1500元、9月1500元、10月1600元、11月1600元。职工要求补发2013年7月至11月工资差额8000，合理吗？企业可否行使自主经营管理权调整职工待遇？

案例四：员工不签合同，企业是否需要支付双倍工资？

　职工因单位提供的劳动合同文本不规范拒绝签订，单位能否免除支付双倍工资的责任呢？

2013年5月11日，徐某到威海某物业公司工作，12月2日离职。期间，双方一直未签订劳动合同。后徐某向威海市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求物业公司支付未签订劳动合同的双倍工资。仲裁委裁决支持了徐某的申诉请求。物业公司不服，诉至经济技术开发区法院。物业公司诉称，单位曾多次催促徐某签订劳动合同，但徐某拒绝签订。企业需要支付双倍工资吗？

案例五：工会不同意单位能否解除职工合同 ？

职工在工作中未能够通过单位的内部考核，单位决定解除其劳动合同，通知工会后，工会却建议再给职工一次机会。在这种情况下，单位执意解除职工的劳动合同是否违法呢？

　　李某与某大型超市签订了为期3年的劳动合同，约定李某的工作岗位是肉品部主管。2013年2月至11月，肉品部在超市不定期检查中，被发现有过期肉制品未下架或生产日期打印错误等情况，已达三次。根据超市内部管理规定：在抽查中，生鲜食品部（含肉品部、蔬果部）1年内发生三次及以上错误的，将解除该部主管的劳动关系，超市决定解除与李某的劳动合同。然而，人力资源部将解除劳动合同的理由通知工会时，工会的意见是：处理过重，给予一次改正的机会。超市经研究，未采纳工会意见，依然以李某违反单位规章制度为由，解除了与李某的劳动关系，并再次告知工会。同时将解除通知依法送达李某。李某不服，向当地劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决超市未经工会同意就解除劳动合同的行为违法，并要求支付违法解除劳动合同的赔偿金。

　　李某诉称：工会不同意，超市无权解除劳动关系。超市辩称：超市规章管理制度系合法制定，李某在入职时不仅参加了培训，还领取了载有规章管理制度的员工手册，对超市的规章制度熟悉。由于李某的行为违反了超市的规章管理制度，超市根据《劳动合同法》第39条第1款第2项的规定，解除其劳动合同是合法有效的。

HR知识点回顾：

　　1、(多选题)(   )属于优质产品竞争策略。

　　A.某公司的通过促销模式扩大市场占有率

　　B.某公司使客户以更低的价格享受更好的服务

　　C.某公司按照未来的市场需要设计出一批概念性产品

　　D.某公司使用了更好的原料，使产品的使用磨损率大大下降

　　E.某公司研发的新一代图形加速器的运转速度超过竞争对手

　　2、(多选题)采取投资策略的企业的管理特点包括(   )

　　A.重视人才储备

　　B.员工参与管理

　　C.企业与员工建立长期工作关系

　　D.依靠工资、奖金维持员工的积极性

　　E.重视发挥管理人员和技术人员的作用

　　3、(多选题)通常情况下，(   )。

　　A.实施吸引战略的企业雇佣保障比较低

　　B.实施吸引战略的企业的招聘主要来源于内在劳动力市场

　　C.实施投资策略的企业的岗位分析评价会尽可能详尽具体

　　D.实施参与战略的企业的员工更容易形成对企业的认同感

　　E.实施参与战略的企业的薪酬水平在市场上处于较高水平

　　4、(多选题)劳动力市场支持系统包括(   )

　　A.就业与失业保险体系

　　B.住房保障体系

　　C..劳动力培训开发体系

　　D,中介服务体系

　　E.相关法律法规体系

　　5、(单选题)一般而言， (   )企业文化的企业员工承担的量化考核压力最大。

　　A.家族式

　　B.发展式

　　C.官僚式

　　D.市场式

趣味测试：测谁是你的命中克星

假如你遇到了命中克星，你便会处处遭到他的祸害，并霉运不断。所以，不想倒霉，一定要避开自己的命中克星，可是谁是你的命中克星呢？

假设你想送恋人一条领带，你会选择送出怎样的领带呢？

A.纯藏蓝色领带

B.灰色人字呢领带

C.灰色腰果花领带

D.白底黑色数字涂鸦领带

E.黑底碎花领带

F.棕色动物头领带

午间思考题：

精华资料：

战略性人力资源管理学员手册(PPT 127页)

 https://zl.hrloo.com/file/395672

《企业命脉-人力资源治理体系》(PPT 217页)

https://zl.hrloo.com/file/395670

精品电子书：

地址：https://f.hrloo.com/hr-1/wbq5

地址：https://f.hrloo.com/hr-1/wbq6 

答案：

案例一，参考解析：

知识点：劳动合同解除是指劳动合同订立后，尚未全部履行以前，由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前终止劳动关系的行为。劳动合同订立后，双方当事人应当按照劳动合同的规定履行各自的义务，任何一方不得随意解除合同。

案例解析：本案例中，李某的申请会得到支持。李某在医疗期内，即使劳动合同期满，企业也不能与其终止劳动合同，应继续履行合同延续至医疗期满为止。企业与李某终止劳动合同的决定，恢复双方劳动关系，继续履行合同并支付李某病假工资。本案争议的焦点是劳动者在医疗期内劳动合同期满，用人单位是否可以与其终止合同。《上海市劳动合同条例》第三十九条规定：“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动者有下列情形之一的，同时不属于本条例第三十三条第二项、第三项、第四项规定的，劳动合同期限顺延至以下情形消失：(一)患病或者负伤，在规定的医疗期内的;……”根据该条规定，劳动合同期限届满时，遇到劳动者患病或者负伤正在规定的医疗期内，则原劳动合同期限顺延至停工医疗情形消失。李某在医疗期内即使合同期满，只要李某要求继续履行合同，企业就应顺延其劳动合同期。所以，劳动仲裁委员会要求企业恢复与李某的劳动关系，继续履行合同至医疗期满，并支付李某病假工资。

案例二，参考解析：

1、A公司的这种做法既不合法也不合理，很容易引起劳动纠纷，同时也容易让员工感觉公司管理混乱。

2、如果我是该公司HR经理，我会这样处理：

第一，明确一个观点：员工在试用期被证明不符合录用条件的，公司如果要辞退员工，除了应当向员工说明辞退理由外，还要有证据证明，而且公司负有举证责任，也就是说公司要拿出合法的证据，而不是口头上说员工试用期不合格。

第二，检查公司的招聘录用流程是否合理：

公司最初的招聘广告是否和公司岗位说明书内容一致？

员工是否已经签订岗位说明书和操作流程？

公司的岗位说明书是否足够科学？有写明员工的岗位职责、岗位目标等？这些内容和试用期考核表一致吗？

公司的规章制度是否有规定说李小姐的哪些做法违法了公司制度需要被辞退？这些规章制度李小姐有看过并且签名确认吗？

第三，检查公司的试用期考核体系是否合理：

试用期不合格，怎样不合格？

公司要确定入职时已经和员工签订试用期考核表，员工非常清楚了解试用期的绩效指标，并且已经签名确认，这些表格都要有相应的书面留底，作为试用期不合格的证据留存。

第四，和部门主管沟通：李小姐是否可以再延长试用期（在合同期限内）？李小姐是否可以转岗？

第五，明确辞退流程：如果证据充分，公司的做法是合适的，而且李小姐确实不能适应该岗位的要求，也无法调到其他岗位，那么公司可以辞退这个员工，但是辞退流程也要注意合法：也就是公司出解除劳动合同通知单时要注明辞退理由，并且要让员工签收确认。同时，辞退面谈要小心谨慎去做，建议由部门主管做（HR可以陪同参与），部门主管面谈时要举出李小姐实际工作中的例子来证明其不适合该岗位，但是一定要注意：只能谈工作，不能攻击人，才能让李小姐心服口服，同时也要站在李小姐的角度，给李小姐一些未来工作的建议，让李小姐自己提出离职最好。

以上是公司流程和制度的一些注意事项，HR还要从根源查起：

李小姐的主管在李小姐试用期间是否给了李小姐足够的支持和辅导？

李小姐是否可以再留下来给一段时间考察并改善？

李小姐试用期不合格，责任不一定完全在于李小姐，有可能是其主管对其不闻不问，什么也不教，那么如果这种情况公司把李小姐辞退，重新招一个人，还是会发生一样的情况，那么HR就会陷入不停招人不停炒人的恶性循环中，所以李小姐的问题，HR要从部门的根源查起，不仅要考虑后续招人和其主管的匹配度问题，还要检讨自己的招聘、面试、入职、试用期考核流程是否合理，从一个问题起检查整个流程，这样处理，才会断绝此问题的再次发生。

案例三，参考解析：

职工申请仲裁，要求补发2013年7月至11月工资差额8000，仲裁裁决为公司支付职工2013年7月至11月工资差额3832元。裁决后，公司不服，提起诉讼，要求公司不向职工支付工资差额。法院认为，公司在经营过程中，制定和实施的规章制度，是企业行使自主经营管理权的行为，只要不违反法律、法规强制性规定，均为有效。

公司根据经营状况，撤销工作岗位，属行使行政管理权，法院不予干涉。且公司支付了生活费及生活补贴，保障了职工的基本生活，因此，法院判定公司不支付职工工资差额。

 律师点评：

 根据劳动合同法第三十五条、第四十条、第四十一条以及其他规定，企业在在与员工协商一致、员工不胜任工作、员工医疗期满不能从事原工作、订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化、以及在特定的经济性裁员的情形下，可以调整员工的岗位，从而间接调整员工的工资待遇。但除了上述法律所规定的企业可以调整员工岗位和待遇的情形外，企业是否可以依据经营自主权调整员工的岗位呢？这一问题在实践中存有较大争议。一种观点认为，除了法律规定的情形外，企业不能调整员工的岗位，否则将不利于员工利益的保护，导致劳资双方利益失衡，影响劳动关系的和谐稳定。

 另一种观点认为，虽然《劳动合同法》第35条规定用人单位和劳动者协商一致方能变更劳动合同的约定，但不能因此完全否定企业的用工自主权。在实务中要注意把握企业的用工自主权与劳动者生存权保护之间的动态平衡，企业有权根据自身生产经营需要调整员工的工作岗位和薪酬标准，但其不得滥用权利损害劳动者利益。具体来说，企业实施合法的调岗、调薪应当满足以下两方面要求：第一，在劳动合同或规章制度有关于调整工作岗位和工资报酬的约定或规定；第二，岗位调整应当具有合理性。如果双方为此发生争议，用人单位应当对调整劳动者工作内容和工资报酬的合法性和合理性承担举证责任。我们倾向于第二种观点。

 回到本案，企业因为停产停业，而作出让员工待业的决定，应当属于具有调整员工岗位的合理性。否则将置企业于无能为力之境地。

案例四，参考解析：

   　　法院认为，《劳动合同法实施条例》第6条规定，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。物业公司提交的录音证据，虽然能够证明物业公司于2013年11月提出与徐某订立书面劳动合同，徐某不同意，但无证据证明物业公司因此书面通知徐某终止劳动关系，故物业公司应当承担未签订书面劳动合同的法律后果。法院于是判决：物业公司支付徐某未签订劳动合同的双倍工资14391元。物业公司仍不服，向威海市中级人民法院提起上诉，请求撤销一审判决。

　　庭审中，徐某答辩称，2013年11月底，因为劳动部门要查保险缴纳情况，物业公司拟了一份形式和内容很不规范的劳动合同要他签，其中有很多霸王条款，他因此没有签字。物业公司提交的录音证据也显示，徐某当时称合同“不正规”。

　　中院认为，从录音内容看，徐某系因物业公司提供的劳动合同不正规而拒绝签订，物业公司当庭亦陈述其所提供的劳动合同文本系从网络上下载的临时用工合同，故对徐某关于拒绝签订劳动合同系因物业公司提供的劳动合同不规范的主张，予以采信。综上，一审法院的判决是正确的。中院最终判决驳回了物业公司的上诉。（记者 高原）

案例五，参考解析：

经过审理，仲裁委认为, 超市解除李某的劳动合同符合《劳动合同法》第39条第1款第2项的规定，同时，超市也履行了《劳动合同法》第43条规定的告知程序，即“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会” 。虽然工会不同意解除劳动合同，但“事先将理由通知工会”并不是让工会审批，这只是一个意见征求程序。对于工会提出的意见或建议，单位认为正确的，应当予以采纳；如果单位认为工会提出的不同意解除理由不成立，仍然不影响单位作出解除劳动合同的处理。

　　据此，仲裁委裁决驳回了李某的仲裁请求。

HR知识点回顾答案：

　1、答案：AD，P20

　　2、答案：ACE，P21

　　3、答案：AD，P23

　　4、答案：ACDE

　　5　答案：D，P28

 趣味测试答案：

A.你的命中克星是狮子座。你极易冲动，性格火爆，遇事很终于着急。你比较武断，办事不经大脑，说风就是雨。当你遇到狮子座的时候，对方会比你更加武断，更加霸道，你降不住狮子座，狮子座也不服气你。

B. 你的命中克星是处女座。你毛毛躁躁，是个急性子，做什么事都是大大咧咧的，很少用耐心面对一件事情。兴趣爱好也都是三分钟热度。不拘小节让你显得很大气。而当你遇到处女座的时候，对方会吹毛求疵地挑剔你，你也会觉得对方很麻烦。

C. 你的命中克星是金牛座。你能言善辩，应变能力也很强。你最讨厌一根筋的人。金牛座就是那种固执的不撞南墙不回头的一群人。你以为自己有能力说服金牛座，但事实往往会告诉你，你的想法都是错误的。金牛的固执简直会令你感到头痛。

D. 你的命中克星是天蝎座。天蝎座的人是记仇的，切忌得罪他，有朝一日必定报仇的。你却恰恰相反，当你跟天蝎座在一起的时候，你觉得有的话随便说说也就过了，吵一架，哪怕打一架的人，气头过了还是朋友，天蝎却会把你冒犯过他的情节记得清清楚楚。

E. 你的命中克星是双鱼座。神经质、健忘、多愁善感、想像丰富、自欺欺人等等都是双鱼座的形像词，你则恰恰相反，凡事你以现实为重，你觉得虚头巴脑的东西都不值得去留念。遇上多愁善感的双鱼，你简直会崩溃。

F. 你的命中克星是水瓶座。水瓶座永远在追求属于自己独一无二的生活方式，这是他的生活态度。但他又会偏向顽固一面，有时令人捉摸不定。你是最讨厌刁钻古怪的人，同时你又有一颗八卦的心，越是难以琢磨的人，你越是想要去琢磨，搞的自己很累。

午间思考题答案：

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