竞业限制协议应该如果制订？如何追责？

作者千与千寻333 更新于：2015-10-20 09:33 24520

内容来自 2015-10-19 打卡话题

　　我们公司是做软件开发的，新员工在入职的时候都需要签订《竞业限制协议》，协议约定员工离职后，2年内不得在公司竞争对手处从事相关工作，否则将承担20万元违约金，但没有明确具体竞业限制补偿金。
　　前不久，研发部有一个工程师离职了，听其他同事说他现在在一家同行竞争对手公司工作，目前公司打算追究他的法律责任，让人事部出面处理。
　　请教大家，员工违反《竞业限制协议》，应该如何处理？

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从去年生病住院后，快一年没有打卡分享了。昨天大卡在QQ中询问为什么长时间没有看到我来打卡学习，很是羞愧，不知道如何回答。今天逼着自己来写篇分享，结束这么长时间的懒惰行为。话不多说，赶紧来分享吧。

主干梳理：

1. 公司做软件开发，属于典型的技术密集型企业；
2. 员工在入职时就签订《竞业限制协议》；
3. 协议规定离职两年内不得在竞争对手处从事相关工作；
4. 违反要承担20万违约金，但没明确如何支付竞业限制补偿金；
5. 现有一工程师离职，并且到竞争对手处工作，公司打算由人事部出面追究该员工的违约责任。

案例解析：

　竞业限制通常只针对特定的人群，在特定的时间段内，不能在竞争对手处工作或自行创业，并且约定只对公司的商业秘密与知识产权相关的保密事项。在员工离职后，企业需要按月支付竞业限制补偿。下面我们来仔细分析下竞业限制的相关条款和涉及到的关键点。

1、何谓商业秘密？
　　《劳动合同法》第23条规定：　用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
　　对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
　　由此可见，竞业限制的前提是有商业秘密，什么是商业秘密？
　　商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密的技术信息和经营信息，构成商业秘密的条件有三个：（1）不为公众所知悉；（2）能为权利人带来经济利益；（3）权利人对其采取了保密措施。
　　因此，并非企业所有的信息均为商业秘密，特别是要将员工自身掌握的知识、技能与商业秘密区分开来，严格依照法律的规定，进行约定商业秘密和竞业限制，其权益会得到法律的保护。
　　2、如何约定竞业限制协议
　　（1）对那些员工可约定竞业限制
　　《劳动合同法》第24条第1款规定：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。
　　因此，企业并不能自由选择竞业限制的人员范围，竞业限制仅限于高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。
　　综上，适当的使用竞业限制这项权利，企业的自身利益能得到保护；切忌滥用此项权利，将导致竞业限制协议无效，其权益也得不到保护。
　　（2）竞业限制的期限
　　《劳动合同法》第24条第2款规定：在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。
　　（3）竞业限制的范围
　　《劳动合同法》第24条第1款规定：……竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。
　　同时，根据第24条第2款的规定，竞业限制的范围一般限于与原企业有竞争关系的企业，切忌超越此范围约定竞业限制。
　　（4）竞业限制须支付员工经济补偿
　　《劳动合同法》第23条第2款规定：对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿……
　　值得注意两个问题：第一、法律规定企业有支付经济补偿的义务，且按月支付，具体补偿多少，各地规章制度都有具体的规定，但要有其合理性。如果不是很清楚，可以咨询当地的仲裁委。第二、若企业在竞业限制期限内停止支付离职人员经济补偿，则有可能承担竞业限制协议无效的风险。
　　（5）竞业限制需要约定违约责任
　　《劳动合同法》第23条第2款规定，……劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

用人单位可在协议条款中，要求员工离职后，提供工作单位及联系方式，以便按月支付竞业补偿，并可知道员工近况。
综述，案例中所描述的情形，企业未在竞业限制协议中明确规定补偿金，但是否在该员工离职后按月支付也没有明确描述。按照字面理解，应该是没有支付过该笔费用，因为不知道支付的标准。那么，虽然企业与员工签订了竞业限制协议，但可能面临无法追究其竞业限制责任的风险。在实际操作中，建议在离职时对负有保密义务的员工进行评估，确实会因员工离职到竞争对手处工作而给企业造成损失的，可以支付竞业补偿。反之，则没有必要。在时间上只要最长不超过两年，也可根据涉及到的秘密判断是否缩短。总之，HR要将企业的利益放在首位，进行合理建议。

近一年未打卡，首次回归分享，希望各位卡卡支持，给我动力，非常感谢！

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2024-07-01 09:18

全部评论(93) 我参与的评论

88楼那个娜

那我想请教的是：这家高科技企业没有给竞业限制补偿金，也未签订保密协议，那离职的工程师就不需要对公司承担违约金吧。
处理的方法就是：公司与离职员工就竞业限制补偿金协商一致后，在离开公司的两年内，不能就职于有竞业内容的公司工作。两年后，离职人员就可自由选择吗？

2015-10-20 10:42:41 回复赞(0)

千与千寻333

@linkrose：可以向原单位要求竞业补偿，如企业不愿支付该费用，则员工可以提出解除竞业限制，不需要遵守两年之约。反之，如企业支付竞业补偿，则员工需要遵守竞业限制。在企业停止支付后，则可以提出解除。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第六条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。
前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。
第七条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。
第八条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。
第九条在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。
在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。
第十条劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。

2015-10-20 11:26:34回复