细说员工不愿缴纳社保的违法纬度与风险管控

作者白永亮律师更新于：2018-12-17 14:23 47470

内容来自 2018-12-07 打卡话题

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　　从业十多年来，无论是培训、咨询、顾问、沟通，无论是企业CEO、企业HR、人力资源服务业管理人员均在不停的问我如下几个“神问题”：

　　1、员工不愿意缴纳社会保险，让员工写个承诺书，是否合法？

　　2、员工不愿意缴纳社保，让公司把社保钱补贴给个人，是否可行？

　　3、企业没有能力为员工缴纳社会保险，如何能合法操作？

　　4、派遣工或外包工不缴纳社会保险，风险如何进行有效规避？

　　面对这些问题，如果诸位有兴趣去问问任何律师（包括劳动法律师）或百度一下，均会得到如下“经典回复”：

　　1、依法为职工缴纳社会保险，是企业的义务，不缴纳社保怎么做都是违法的；
　　2、依法缴费是职工和企业对国家的缴费义务，不允许企业和职工进行协商处理；
　　3、企业和职工关于社保缴费签订的任何协议均没有法律效力；
　　4、派遣工或外包工不缴纳社保的，人力资源公司风险很高，此类业务不能做；
　　5、必须依法缴费，不依法缴费的企业HR工作风险很高，不能干。

　　关于不缴纳社会保险合法或违法，还需要问律师，我也是“醉了”，不用麻烦律师，是个人都知道是违法的。
　　关于不缴纳社会保险，采取什么样的方式能合法，我就“更醉了”，采取任何方式都是违法的。
　　因此，不缴纳社会保险是企业和某些员工之间的一种平衡或一种需求。不缴纳社会保险是客户找人力资源公司的一种原因或一种需求。

　　无论是CEO、HR或人力资源公司，我们所思考的不是合法或违法，而是思考能否满足这种需求，怎样在满足这种需求下，违法成本或风险最低。

　　▼不缴纳社保：法律探讨VS现实需求
　　▼不缴纳社保：违法维度VS违法风险
　　▼不缴纳社保：违法VS利益牵制
　　▼不缴纳社保：违法VS风险防范
　　▼不缴纳社保：违法VS形式遮盖
　　▼不缴纳社保：违法VS群体适中

　　-Ⅰ-
　　不缴纳社保：法律探讨VS现实需求

　　就不缴纳社保这事来看，属于“赤裸裸”违法，在法律上无需探讨，任何技巧或手段，都不是“阳光下”的手段。

　　曾经见过一个培训的公开课《企业合法规避社会保险缴费的N种技巧》，我一看到题目就“笑喷”了，完全是拿我们人社部门当傻子啊。

　　但是，不缴纳社保，是一种现实需求的确存在。

　　对于有些企业来说，人员流动性比较强，成本比较敏感，老板特别想缴纳，但缴纳不起。或按照可接受的人工成本预算，依法缴费后，给到员工的实际薪资标准留不住或招不上人。或员工年龄偏小、年龄偏大、流动性比较强、城镇化意愿不强，不想参保。

　　因此，依法缴费是一种法律要求，不想缴费是一种现实需求，满足这种现实需求，肯定是违法，任何形式或方式。

　　-Ⅱ-
　　不缴纳社保：违法维度VS违法风险
　　不缴纳社保，有三个违法的维度：

　　1，侵害员工权益，员工提起权利诉求；2、违反劳动监察，劳动监察部门要求整改与补缴；3、违反社保规定，社保稽核部门要求处罚与补缴。

　　在这三个违法维度下，带来三种违法风险：

　　1、员工辞职，以没缴社保为由，要求企业支付经济补偿金或要求企业补缴；2、员工患病或工伤或失业，以没缴社保为由，要求企业承担相关的赔偿责任；3、劳动监察或社保稽核部门要求补缴并承担滞纳金。

　　因此，无论是企业HR，还是人力资源公司，只有两种选择：

　　选择一，不满足这种需求，不缴纳社保的员工或客户，不用或不合作。选择二，满足这种需求，怎么把风险降到最低。

　　-Ⅲ-
　　不缴纳社保：违法VS利益牵制

　　对于风险一，员工以企业没有缴纳社保为由，与企业进行谈判，要求企业给补缴或要求支付补偿金。

　　这种风险的实质：“变相的经济要求”。员工不是为了补保险，而是为了要钱。

　　因此，HR或人力资源公司的人要与员工签好协议，对员工形成利益牵制，要让员工知晓，公司随时同意为其补缴社保。

　　但是，补缴社保，员工要付出什么样的经济代价。例如，承担个人缴费部分，将企业社保补贴返还等等。通过利益牵制，将风险一的风险降至最低。

　　因此，需要与员工签订好社保缴费协议，约定不缴费是违法的，但其他内容都是合法的，主要就是看约定的逻辑。

　　-Ⅳ-
　　不缴纳社保：违法VS风险防范

　　不缴纳社保，无论签订什么样的协议，均不影响员工出现工伤、患病、失业，企业或人力资源公司承担的赔偿责任。

　　因此，不缴纳社保，对于企业或人力资源公司的风险就是，工伤赔偿或治疗风险、患病医药费报销风险、失业金赔偿风险。

　　这三种风险，无法规避，只能做风险的转移。

　　因此，需要引入商业保险机制，为员工缴纳设计化的商业保险方案，通过商业保险，来解决员工出现工伤、患病、失业的赔付问题，进而转移风险。

　　-Ⅴ-
　　不缴纳社保：违法VS形式遮盖

　　不缴纳社保，对于企业或人力资源公司都是违法的，当满足了这种需求，就需要面临风险监管的风险，而为了躲避监管风险，则只能考虑形式上的合法性。

　　形式上如何做到合法呢？

　　法律允许非全日制员工不缴纳社保。因此，就把全日制用工弄成形式上的非全日制用工。然后按照非全日制用工进行考勤统计，进行薪资支付。

　　法律允许个人劳务不缴纳社保。因此，就把劳动关系弄成个人劳务，例如承包、代理、顾问等等。然后按照个人劳务进行费用支付。

　　通过形式的掩盖，可以实现在监管上最大程度的风险防范。

　　-Ⅵ-
　　不缴纳社保：违法VS群体适中

　　无论怎么约定、防范、掩盖，不缴纳社保，均应当以高流动性人群为主（一般工作不超过2年），以城镇灵活就业人群为主（工作不连续）。

　　若没有流动性也没有灵活性，在稳定用工+属地户籍人员里长期不缴纳社保，这属于“找虐”的行为。

　　例如，6或8年以上不为职工缴纳社保，这时补缴社保的利益，必然涉及到养老保险待遇损害的赔偿。这些损害赔偿，已经远远超出了牵制、防范、掩盖的操控范畴，那只能是“自食其果”。