三茅
VIP
创作中心 学习中心 会员中心
目录

缺少这个程序,解除劳动合同必定违法

作者 汪正楼律师 更新于:2020-07-30 12:31 64957
内容来自 2020-07-31 打卡话题
【干货分享】高段位HR必学知识分享!
本周五HR进阶干货分享专场,由12位老师带来组织、绩效、劳动法等各个模块的HR干货进阶专业知识,欢迎各位同学一起参与讨论,认真学习!另外今晚继续三茅精品内容直通车
本周五HR进阶干货分享专场,由12位老师带来组织、绩效、劳动法等各个模块的HR干货进阶专业知识,欢迎各位同学一起参与讨论,认真学习!另外今晚继续三茅精品内容直通车
展开

这是一个什么神奇的程序呢?

先看看实务中经常遇到的一些问题吧。

|我规章制度这么健全,为什么还判我违法解除?

|不通知工会就一定是违法解除吗?

|我们没有工会怎么办?

|工会不同意怎么办?

实务中,很多用人单位与劳动者解除劳动合同时,只重视实体问题,往往忽略程序问题,其中的工会程序就是必须要有的程序。

【案例】

案例来源:常州市中级人民法院(2018)苏04民终2791号民事判决书

说明:与主题无关的内容予以省略

案情简介

2014年3月24日,熊某进入公司处从事电子商务工作。

2017年11月3日,公司以熊某存在严重渎职行为,窃取公司的劳动合同并撕毁,严重违反公司规章制度为由,解除了与熊某的劳动合同。

2017年12月13日,熊某向劳动争议仲裁委提出仲裁申请,要求公司支付违法解除劳动合同赔偿金。

2018年1月22日,仲裁委裁决公司支付熊某赔偿金。公司不服裁决,诉至法院。

法院认为

《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定:用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。

本案中,公司未在解除熊某劳动合同前将解除理由通知工会或用人单位所在地基层工会,也未在起诉前补正该程序,公司解除劳动合同违反法定程序,系违法解除,应支付熊某赔偿金。

【分析】

一、哪些情形下解除劳动合同需要履行工会程序?

《劳动合同法》第四十三条对解除劳动合同履行工会程序作了明确规定,那是不是只要解除劳动合同,就要履行工会程序呢?

并不是。

劳动合同解除的情形规定在《劳动合同法》的第三十六条至第四十一条,分为协商一致解除、劳动者单方面解除、用人单位单方面解除。如图:

缺少这个程序,解除劳动合同必定违法

只有用人单位单方面解除劳动合同才需要履行工会程序。

二、为什么不履行工会程序就是违法解除?

《工会法》第二十一条第二款及《劳动合同法》第四十三条规定,用人单位单方面解除职工劳动合同时,应当事先将理由通知工会,工会认为企业违反法律、法规和有关合同,要求重新研究处理时,企业应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。

用人单位单方面解除劳动合同涉及到劳动者的切身利益,劳动者将面临失业,基本生活将受到重大影响。工会作为职工自愿结合的群众组织,代表职工利益,依法维护职工的合法权益,理应在用人单位单方面解除劳动合同时发挥监督作用,防止用人单位随意解除劳动劳动合同,保护劳动者的合法权益。

用人单位单方面解除劳动合同不仅要在实体上符合《劳动合同法》规定的条件,还要在程序上遵循法律的规定。

以前我们更加注意实体处理,认为只要有客观事实,就可以解除劳动合同,对处理程序不太重视,但没有程序上的正义就不可能有实体上的正义,程序与实体同样重要,在某种程度上程序比实体更为重要,这是我国法治理念的巨大进步。

同时,最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》(以下简称《司法解释四》)第十二条也规定,“未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会,劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的,人民法院应予支持。

三、履行工会程序难吗?

履行工会程序其实没有那么难,关键是要去做。常遇到的疑问有:

1、如果通知了工会,工会不同意怎么办?

法律规定的是“工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会”。

工会有纠正权,用人单位有听取工会意见并研究工会意见的义务,但并不要求一定要同意工会的意见,最终是否解除的决定权还是在用人单位,只要将最终的处理结果书面通知工会就可以了。

2、我们单位没有工会怎么办?

《工会法》规定单位人数二十五人以上的,应当建立基层工会委员会;不足二十五人的,可以由两个以上单位联合建立基层工会委员会。

但很多小微企业并没有按照法律的要求建立工会,这时如何履行工会程序呢?

《司法解释四》第十二条明确未履行工会程序为违法解除,在人民法院出版社出版的该司法解释的《理解与适用》中认为,用人单位未建议基层工会,应当通过告知并听取职工代表意见的方式或者向当地工会征求意见的变通方式来履行告知义务这一法定程序。

有些地方对此作了规定。比如,《江苏省劳动合同条例》第三十一条第二款规定,“用人单位尚未建立工会的,通知用人单位所在地工会。”

3、当地工会不接收怎么办?

实务中当地工会大概率不会接收用人单位的相关函件,即便接收下来了,也不会出具收到函件的正式回执。

此时,如何证明已经履行了工会程序呢?

其实也好办,用EMS寄送快递的方式就可以解决这个问题。在快递面单上写明寄送的内容是什么,保留好寄送的面单,结合寄送记录,就可以证明完成了工会程序。

如果涉及金额较高或可能产生重大影响的案件,在寄送快递时可以进行相应的公证。

4、在解除前没有履行工会程序怎么办?

按照法律规定,应当在解除劳动合同前履行工会程序,但已经解除了劳动合同,还能补救吗?

还是可以的。

《司法解释四》第十二条规定,在起诉前可以补正工会程序

劳动争议案件实行“一裁两审”的模式,在向法院起诉前还有劳动仲裁程序,劳动仲裁的审理时限是四十五天,最长不超过六十天,在这么长的时间内足以补正工会程序了。(当然了,如果是汪律师代理劳动者的案件,发现没有工会程序,是不会给对方补正机会的)

综上,用人单位单方面解除劳动合同一定要履行工会程序,否则一定是违法解除。


附:通知函及复函模板

缺少这个程序,解除劳动合同必定违法

双重福利免费领!!!

福利一:《合法辞退员工攻略》资料包:员工离职管理+辞退员工技巧+补偿赔偿问题+离职面谈技巧+企业成本核算+员工保密协议,合计100+份文件资料;

福利二:《劳动法》资料包,18套PPT,内容贯穿员工入职到离职全流程,覆盖劳动法、劳动合同法、劳动风险防范等内容。

缺少这个程序,解除劳动合同必定违法

213

189

18

480个Excel函数神技巧,让你工作效率翻倍!(建议收藏)π
众所周知,做HR的每天都需要做大量的数据登记,而且这些工作都需要非常严谨,不管是招聘、入职、培训、升职加薪、离职等,都需要做好记录,以便后期查询的同时,并留下文件版证据。三茅君认为最怕扯皮的岗位就是人...
2024-07-01 09:18
星矢38558

18楼 星矢38558

测试

2020-08-02 06:12:20 回复 赞(0)
李霖允

17楼 李霖允

老师,怎么找到单位所在地工会和工会联系方式,寄件内容是哪些

2020-07-31 18:16:29 回复 赞(0)
阿东1976刘世东

16楼 阿东1976刘世东

#赞赏# 感谢汪律师的不断奉献。谢谢分享

2020-07-31 17:54:29 回复 赞(1)
音符2020

15楼 音符2020

实用,打卡学习,谢谢分享

2020-07-31 17:03:05 回复 赞(0)
音符2020

14楼 音符2020

实用,打卡学习,谢谢分享

2020-07-31 17:03:02 回复 赞(0)
S_1336354637

13楼 S_1336354637

用人单位单方面解除劳动合同一定要履行工会程序,否则一定是违法解除。

2020-07-31 16:30:31 回复 赞(0)
刘波

12楼 刘波

用EMS寄送快递的方式就可以解决这个问题。在快递面单上写明寄送的内容是什么,保留好寄送的面单,结合寄送记录,就可以证明完成了工会程序。

2020-07-31 16:30:10 回复 赞(0)
Unique唯一

11楼 Unique唯一

实务中当地工会大概率不会接收用人单位的相关函件,即便接收下来了,也不会出具收到函件的正式回执。

2020-07-31 16:29:48 回复 赞(0)
lm笨

10楼 lm笨

法律规定的是“工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会”。

2020-07-31 16:29:33 回复 赞(0)
明月小楼

9楼 明月小楼

用人单位单方面解除劳动合同,在程序上也要遵守法律的规定。单方解除劳动合同要履行工会程序,这从保护劳动者切身利益上面来说是一大进步。

2020-07-31 10:06:44 回复 赞(9)
纳蓝飘雪

8楼 纳蓝飘雪

用人单位单方面解除劳动合同涉及到劳动者的切身利益,劳动者将面临失业,基本生活将受到重大影响。

2020-07-31 09:38:29 回复 赞(0)
nowitzki

7楼 nowitzki

记下来了

2020-07-31 09:38:08 回复 赞(0)
若遥若婷

6楼 若遥若婷

只有用人单位单方面解除劳动合同才需要履行工会程序。

2020-07-31 09:38:01 回复 赞(1)
城堡时刻

5楼 城堡时刻

打卡学习。

2020-07-31 09:37:38 回复 赞(0)
唐紫琪

4楼 唐紫琪

实务中,很多用人单位与劳动者解除劳动合同时,只重视实体问题,往往忽略程序问题,其中的工会程序就是必须要有的程序。

2020-07-31 09:37:31 回复 赞(1)
夏浅浅0321

3楼 夏浅浅0321

打卡

2020-07-31 09:08:40 回复 赞(0)
开疆扩土丶丶

2楼 开疆扩土丶丶

汪律师出品必属精品,每次必拜读!

2020-07-31 08:54:08 回复 赞(0)
开疆扩土丶丶

1楼 开疆扩土丶丶

汪律师出品必属精品,每次必拜读!

2020-07-31 08:54:07 回复 赞(1)

下载APP
下载APP
与更多HR互动交流
300万+人已下载
下载APP
与更多HR互动交流
关于作者

获得 打卡牛人 专栏作家 课程讲师  三茅认证称号

江苏千树律师事务所律师,坐标南京,用工筹划、劳动维权。【微信公众号:劳动法江湖】,13913302846。
最新内容
离职人员收入证明的开具方法和注意事项
7分钟前    员工关系
离职后职工档案的处理方式有哪些
7分钟前    员工关系
员工离职后如何办理社保停交的具体流程和步骤
7分钟前    员工关系
单位员工离职后如何办理停保
8分钟前    员工关系
如何处理核心员工的离职
8分钟前    员工关系
离职人员续交个人保险的步骤以及事项
8分钟前    员工关系
员工如果离职后持有的股权激励怎么办
9分钟前    员工关系
企业员工离职社保减员的具体办理流程
9分钟前    员工关系
如何正确处理离职人员的合同
9分钟前    员工关系
辞职人员退休金的计算方法
10分钟前    员工关系
老员工离职公司应该有什么补助呢
10分钟前    员工关系
如何撰写员工申请离职原因
10分钟前    员工关系
离职人员工资的计算方法及注意事项
11分钟前    员工关系
辞职后可能获得的补偿及其相关问题
11分钟前    员工关系
企业如何挽留优秀员工避免人才流失
11分钟前    员工关系
公域流量与私域流量的优劣比较
13分钟前    通用技能
公域流量如何转变为私域流量
13分钟前    通用技能
私域流量怎么运营
13分钟前    通用技能
公域流量如何转私域
13分钟前    通用技能
公域流量如何转成私域流量
13分钟前    通用技能
什么是私域流量什么是公域流量
14分钟前    通用技能
做私域流量是什么意思
14分钟前    通用技能
私域流量和公域的区别是什么
14分钟前    通用技能
品牌方私域流量的运营与管理策略
14分钟前    通用技能
如何从公域流量引流到私域流量
14分钟前    通用技能
个人怎么做私域流量
14分钟前    通用技能
如何打造公域流量
14分钟前    通用技能
如何把公域流量转化为私域流量
15分钟前    通用技能
公域流量如何转化为私域流量
15分钟前    通用技能
私域流量变现是什么意思
15分钟前    通用技能
私域流量包含哪些渠道
16分钟前    通用技能
私域流量有什么优势
16分钟前    通用技能
私域流量是啥意思(如何运营私域流量)
16分钟前    通用技能
如何获取公域流量
16分钟前    通用技能
公域流量和私域流量是什么意思?
17分钟前    通用技能
怎么把公域流量转成私域流量
17分钟前    通用技能
公域流量什么意思(如何有效利用公域流量)
17分钟前    通用技能
微信是私域流量还是公域流量
17分钟前    通用技能
酒店公域流量和私域流量
17分钟前    通用技能
如何将公域流量引流到私域流量
17分钟前    通用技能
公域流量和私域流量是什么意思
17分钟前    通用技能
如何把公域流量变成私域流量
18分钟前    通用技能
流量分为私域流量公域流量
18分钟前    通用技能
公域流量&私域流量的概念及特点
18分钟前    通用技能
公域流量的特点
18分钟前    通用技能
直播公域流量和私域流量的区别
18分钟前    通用技能
怎样把公域流量变成私域流量
20分钟前    通用技能
什么叫做公域流量
20分钟前    通用技能
公域流量与私域流量区别
20分钟前    通用技能
如何获取公众号私域流量(如何有效运营公众号私域流量)
20分钟前    通用技能
公域流量和私域流量的概念
20分钟前    通用技能
公域流量和私域流量是什么
20分钟前    通用技能
私域流量的价值
21分钟前    通用技能
私域流量的含义
21分钟前    通用技能
公域流量的优劣势
21分钟前    通用技能
如何将公域流量转换为私域流量
21分钟前    通用技能
视频号公域流量的深度解析
21分钟前    通用技能
公众号流量的属性和运营策略
21分钟前    通用技能
微信是公域流量还是私域流量
22分钟前    通用技能
公域流量转化为私域流量经典案例
22分钟前    通用技能
公众号是公域流量还是私域流量
22分钟前    通用技能
厂离职工资的结算流程及注意事项
23分钟前    员工关系
辞职后如何办理医保手续
23分钟前    员工关系
介绍员工离职后五险一金的处理方法
23分钟前    员工关系
司不批员工辞职的行为属于何种性质的行为
23分钟前    员工关系
员工辞职后如何领取失业金的流程和注意事项
24分钟前    员工关系
离职后五险一金的处理方式有哪些
24分钟前    员工关系
离职员工社保的处理方法、注意事项
24分钟前    员工关系
员工自动辞职,会有什么补偿吗
25分钟前    员工关系
离职人员奖金一般怎么申报个税
25分钟前    员工关系
辞职的员工工资一般什么时候发
25分钟前    员工关系
公司要求员工自己离职怎么办?
25分钟前    员工关系
兼职工辞职需要提前多久提辞职
26分钟前    员工关系
公司员工主动辞职的赔偿流程及注意事项
26分钟前    员工关系
离职员工档案公司怎么处理
26分钟前    员工关系
员工离职,公司需要给什么资料
26分钟前    员工关系
个体户员工离职怎么办(注意事项)
28分钟前    员工关系
离职人员的个人税怎么处理
28分钟前    员工关系
辞退员工怎么开合规有效的离职证明
29分钟前    员工关系
离职人员的考勤天数一般怎么计算
29分钟前    员工关系
员工离职不发全勤奖合法么
29分钟前    员工关系
地铁安检员如何有效快速辞职
30分钟前    员工关系
怎么样才能留住优秀员工不离职
30分钟前    员工关系
干货丨小红书运营全流程SOP表单(新手如何运营小红书)
30分钟前    通用技能
个人离职是什么意思?
30分钟前    员工关系
离职人员的情况说明怎么写
31分钟前    员工关系
离职人员应该如何补缴社保
31分钟前    员工关系
如何应对公司让员工离职的情况
31分钟前    员工关系
离职人员到退休年龄后怎么办退休(注意事项)
31分钟前    员工关系
如何撰写人员离职面谈记录
32分钟前    员工关系
离职前,公司的年假怎么算
32分钟前    员工关系
自动离职后,怎么拿回工资
51分钟前    员工关系
离职后,公司什么时候发工资
51分钟前    员工关系
公司员工擅自离职一般会怎么处理
52分钟前    员工关系
公司的离职赔偿n+1是怎么计算的
52分钟前    员工关系
公职人员辞职需要哪些手续
52分钟前    员工关系
离职公司克扣工资怎么办
52分钟前    员工关系
离职后社保如何缴纳
53分钟前    员工关系
劳动者在什么情况下可以快速辞职
53分钟前    员工关系
当月离职,社保什么时候停
53分钟前    员工关系
今日打卡案例 5236 已人打卡
【招聘管理】员工办理入职后,就请假了,他的社保还买不买?

完成打卡即可领取精品资料及积分奖励!

月度优秀创作者
上榜得茅豆

每月经综合计算排名可上榜
上榜用户将获得200~800不等的茅豆奖励

创作者协会
直播推荐 更多 >

职业经理人高级【考前串讲】

课程班主任  课程板块负责人

今天 19:00 开播 224

职业经理人【中级】考前串讲

课程班主任  课程板块负责人

已结束 可回放 206

经济基础第35章考点梳理

万红coco  

已结束 可回放 172

下载APP
扫码下载APP
三茅公众号
扫码添加公众号
在线咨询
扫码在线咨询
消息
关注
粉丝
正在加载中
猜你感兴趣
换一批
评论和点赞
59452
企业的人才理念应该和整体的用人理念有所区别,因为人才和普通劳动力,本身就身就存在质量身就存在质量存在质量
评论和点赞
59452
企业的人才理念应该和整体的用人理念有所区别,因为人才和普通劳动力,本身就身就存在质量身就存在质量存在质量
评论和点赞
59452
企业的人才理念应该和整体的用人理念有所区别,因为人才和普通劳动力,本身就身就存在质量身就存在质量存在质量
评论和点赞
59452
企业的人才理念应该和整体的用人理念有所区别,因为人才和普通劳动力,本身就身就存在质量身就存在质量存在质量
评论和点赞
59452
企业的人才理念应该和整体的用人理念有所区别,因为人才和普通劳动力,本身就身就存在质量身就存在质量存在质量
更多
消息免打扰
拉黑
不再接受Ta的消息
举报
返回消息中心
暂无权限
成为三茅认证用户,即可使用群发功能~
返回消息中心
群发消息本周还可群发  次
文字消息
图片消息
群发须知:
(1)  一周内可向关注您的人群发2次消息;
(2)  创建群发后,工作人员审核通过后的72小时内,您的粉丝若有登录三茅网页或APP,即可接收消息;
(3)  审核过程将冻结1条群发数,通过后正式消耗,未通过审核会自动退回;
(4)  为维护绿色、健康的网络环境,请勿发送骚扰、广告等不良信息,创建申请即代表您同意《发布协议》
本周群发次数不足~
群发记录
暂无记录
多多分享,帮助他人成长,提高自身价值
群发记录
群发文字消息
0/300
群发
取消
提交成功,消息将在审核通过后发送
我知道了