灵活用工模式中的法律关系（上）

作者嗜睡老猫 2021-12-15 14:46 662

先看3个问题：

1、公司从社会上招了个实习生，签了劳务协议，请问：是否需要交纳社会保险？ （思考是什么关系？是否已毕业？毕业1年找不到工作只能签劳动合同，要交社保)

2、公司聘用了一个领退休金的老同志，签了劳动合同，现在老同志在下班回家的路上，被车给撞上了，对方全责，请问：老同志是否属于工伤？ （是否劳动关系？不是，不属于工伤）

3、公司面试了两个员工，吃不太准具体用哪个，于是决定让两个人一起试工两周，然后选择最优的那个。结果，被淘汰的人居然把公司给告了，说公司违法解除，要恢复劳动关系，请问：如何评价此人的主张？（多地主张劳动关系从试用开始）

_{对于关系认定要基于我们实际怎么用工和实际的相关法律规定相结合，推导出基于这样的法律关系，适用于怎样的法律，我们再明确签署什么协议。}

BTB之间的多重法律关系

BTB的涉项主体：

1、两方主体

2、原则上不涉及第三方

3、皆为组织

4、双方的员工均不会以个体身份与对方发生法律关系

BTB的交换物：

产品/服务/其他（非劳动力）

区分如：劳务外包资源服务（非劳动力BTB）；劳务派遣（劳动力BTBTC）

BTB的权利义务：

1、发包方无针对承包方人员的劳动管理权利；

2、承包方拥有对自身服务人员完全的劳动管理权利；

3、对应的义务亦很明确；

4、承包方的人员不能以"发包方员工“自居；

BTB之一：外包

经济合同关系（BTB）

BTC(承包方和员工关系）：保安派到我们公司，享用的是服务或产品，双方对于对方的员工无管理义务和管理权限。

BTB之二：内包/内创业

1、本质同外包

2、差异在于承包方实际是从内而外的

（1）原劳动关系的处理（一般是解除）

（2）新的承包方内部的关系处理

3、追求不同而有不同操作

（1）仅控成本——可能会出现"假业务”，带有一定强迫性

（2）激励个体——选择合适的岗位进行、自愿

（3）企业文化很重要（容易出现邦联的状态）

BTC之间的多重法律关系

主体特点：

1、仅有两方主体

2、一般不涉及第三方

3、有一方主体一定是个人，另一方在我们讨论的范围内，必定是单位

4、若涉及第三方，该第三方与个人主体不会发生实质性法律关系

权利义务特点：

1、单位一方是否有劳动管理权？个人一方是否需遵守单位劳动人事制度？

一般有，但平等合作（独立承包商）是个例外

2、因工受伤的责任承担

工伤、人身侵权、自担风险

3、费用结算形式及周期

4、社会保险与住房公积金的缴交与否

交换物：产品、服务、劳动力

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