推荐员工旷工21天，公司解除为何违法？

作者一个爱运动的HR 2023-02-16 11:12 399

公司为便利统计员工出勤情况，一般会要求其上下班需进行指纹打卡，并根据打卡情况发放工资或进行处罚等。当公司发现员工打卡记录缺勤21天且未说明原因，该员工的行为严重违反了公司制度，公司解除了与该员工的劳动合同，但是却被法院判定属于违法解除，这是为何呢？

经典案例

甲于2013年8月8日进入A公司工作，担任总监一职，双方最后一份劳动合同期限为2019年4月1日至2022年3月31日，载明甲的工资为26667元，其中基本工资3900，岗位工资为20100.30元，绩效奖金为2666.70元。

2020年8月1日至2020年11月30日期间，A公司的考勤记录显示甲有共计21天的未打卡记录。A公司《员工手册》规定公司执行上、下班指纹打卡制度。如因公外出未打卡，或因疏忽漏打卡，员工应在3个工作日内填写《未打卡说明》，如事先未告知或告知后未经部门负责人批准的缺勤，一律按旷工处理，连续旷工3天或1年内累计旷工达3天者，构成严重违反规章制度，公司有权予以解除劳动合同。

于是，A公司向甲出具解除劳动合同通知书，以甲严重违反公司管理制度为由，解除与甲的劳动关系。甲认为A公司是违法解除，因为虽然A公司有打卡规定，但在此之前A公司并未真正实施，所以A公司未遵循该制度，但现在却以该制度将自己解除，是不合法的。于是甲提起仲裁，要求A公司支付违法解除赔偿金40万元，仲裁委支持了甲，A公司不服提起诉讼。

法*院认为，A公司员工手册对考勤及处罚有着明确的规定，但从A公司提供的打卡记录来看，甲之前存在大量的打卡异常及旷工，但A公司却未对其进行任何处罚，可印证A公司对甲不进行打卡管理。A公司以甲没有打卡记录或打卡记录不完整而认定旷工21天并解除劳动合同违法，所以A公司应支付甲违法解除赔偿金386313.90元。

风险提示

公司的员工手册中对考勤打卡有规定的，应当要求员工严格执行，如员工未执行的，公司应当按按规定进行处理，如公司未根据考勤制度对员工的行为进行处理，那么就会被认为公司对员工的考勤未作规定，公司的考勤制度也会被认为未实际执行而不适用于员工，那么如果公司也就不能以打卡记录来解除员工，否则属于违法解除，将支付赔偿金。

公司治理建议

为了保证公司依据规章制度对员工进行有效的管理，我们建议：

1、涉及员工切身利益制度应当进行民**程序并公示

考勤制度属于公司内部的用工管理制度，是公司自主管理权限的体现，公司有权根据自己的实际情况制定适合的考勤制度，并据此对员工进行管理。但是因考勤制度直接涉及劳动者切身利益，因此依法应当经过民**程序制定并对全体劳动者进行公示，如未经民**程序制定及公示，该制度则不能适用于员工。

2、严格依据规章制度对员工进行管理

公司制定了考勤制度之后应当严格据此对员工进行用工管理，对于违反制度的员工，公司应当及时对其进行处理。不能像案例中A公司一样，有考勤管理制度但却不使用，员工违反制度也未及时处理，存在着非常大的用工风险。如员工真的存在违反考勤制度旷工的行为时，公司想按照该规定处理员工，可能就会涉嫌违反解除，法院也会作出对公司不利的认定。

3、对于特殊岗位员工制定与岗位相适应的考勤办法

公司在制定考勤办法一般适用于全体员工，但是像销售、外勤等岗位的劳动者，因其工作岗位、工作内容和工作性质的特殊性，并不是以用人单位办公场所为固定工作地点，也不以固定上下班时间为提供劳动的时间，因此，公司在对此类岗位人员进行考勤时不能机械的套用打卡考勤的方式，应当综合考虑使用钉钉定位、微信拍照、拜访回访等方式综合判断该类人员的考勤情况，以便实现公司更准确了解员工的出勤情况。

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